Больше всего ажиотажа со всех нововведений Закона Украины «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» от 06.02.2018 № 2275-VIII (далее — Закон об ООО) вызвало введение понятия значительной сделки, в частности вопрос обязательности предоставления согласия общим собранием участников общества (далее — ОС) на совершение сделки, если сумма операций по ним превышает 50 процентов стоимости чистых активов ООО за предыдущий квартал (ч. 2 ст. 44 Закона об ООО).
Немало обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью ежедневно сталкиваются с рядом вопросов в связи с этой нормой, официальных ответов на которые пока нет. Предлагаем рассмотреть некоторые из них и предложить возможные варианты решения.
- Как быть с договорами, заключенными ранее, до вступления закона в силу? Каким образом осуществляется пролонгация действующего договора, подписание других дополнительных соглашений?
Здесь действует основное правило: закон обратной силы не имеет. То есть все операции, которые проводятся по договорам / приложениям / дополнительным соглашениям, которые были заключены до момента вступления в силу Закона об ООО (в 17.06.2018 г.), не нуждаются в решение о предоставлении согласия на их совершение. А вот все приложения / дополнительные соглашения / договора, заключенные / пролонгированные после вступления в силу закона, по логике ч. 2 ст. 44 Закона об ООО, должны быть согласованы соответствующим решением ОС.
- Как заключать договоры с неизвестной заранее суммой?
Предлагаем указать в договоре, или в приложении к договору сумму (если сразу известна стоимость услуги / работы хотя бы по одному приложению), и выходить из нее при определении необходимости оформлять решение о предоставлении согласия на совершение сделки, если сумма не превышает 50% стоимости чистых активов на тот конкретный момент, — не оформлять решения до момента превышения суммы по договору (например, в следующих приложениях / счетам / актах).
Следует иметь в виду: сумма по договору считается не за каждую отдельную операцию, а суммарно по всем операциям по одному договору.
Также, рекомендуем в самом договоре указать, что в случае если фактическая сумма всех операций по договору достигнет общей суммы договора и превысит ее, стороны оставляют за собой право увеличить сумму договора до необходимого размера, и уже после этого нужно будет снова сравнить новую сумму договора со стоимостью чистых активов.
Кроме этого, обратите внимание, что в соответствии с ч. 4 ст. 44 закона об ООО, если вместо нескольких сделок общество могло совершить одну значительную сделку, то каждая из таких сделок будет считаться значительной.
- Активы в минусе: на какие договоры следует получать согласие общего собрания в таком случае?
В случае если чистые активы в минусе рекомендуем оформлять решение о предоставлении согласия на совершение сделки каждый раз, когда заключаются любые договора, в том числе, сумма по которым заранее не известна.
- Теряет ли смысл Генеральная доверенность, выданная материнской компанией директору дочернего предприятия? Можно ли с помощью доверенности упростить процедуру согласования значительных сделок?
Генеральная доверенность, по нашему убеждению, не теряет смысл, если прописать в ней, что доверенное лицо имеет полномочия давать согласие на совершение значительных сделок от имени ОС. Это позволит сэкономить время и ускорить процедуру предоставления согласия на заключение сделок.
- Кто может признать сделку недействительной и какие последствия это повлечет?
Следует обратить внимание на несколько последствий:
- Признание сделки недействительной судом.
Сделка, совершенная без соответствующих полномочий, может быть признана недействительной судом в соответствии с ч. 3 ст. 215 ГК Украины, в случае, если любое заинтересованное лицо отрицает его действительность.
Согласно ч. 1, 2 ст. 216 ГК Украины юридических последствий недействительная сделка не создает кроме тех, которые связаны с его недействительностью, и в случае признания судом сделки недействительной стороны возвращают друг другу все, что получили по этой сделке, или же возмещают стоимость всего полученного.
- Непризнание налоговыми и другими контролирующими органами договора.
Из содержания статьи 44 закона об ООО следует, что сделка, совершенная с нарушением порядка, установленного для его совершения (без согласия ОС), если его в дальнейшем не было принято, и если не было осуществлено действий для его выполнения, не создает юридических последствий для юридического лица.
Особенно ощутимым является риск для сделок, предусматривающих расходы для юридического лица, например, договоры купли-продажи, где юридическое лицо выступает покупателем, поскольку налоговые органы при осуществлении проверки, могут не признать расходы по такой несогласованной сделки. На сегодня такие случаи уже бывали на практике.
- Ответственность директора или другого уполномоченного лица.
Негативные последствия могут касаться не только юридического лица, но и директора / другого уполномоченного на подписание такого договора лица, поскольку в соответствии с ч. 5 ст. 44 закона об ООО, в случае нарушения порядка согласования значительных сделок, должностные лица ООО будут солидарно отвечать за убытки, причиненные обществу.
Таким образом, можно констатировать, что на данный момент Закон об ООО в чем-то усложнил «жизнь» украинским ООО, а не упростил ее. Надеемся, что вскоре пробелы будут исправлены как путем внесения изменений в сам Закон об ООО, так и путем издания официальных разъяснений компетентными государственными органами.
Юрист
Наталия Кулик-Андрейчук
